2025年1月13日 跨境保密协议的争议风险及防范

在保密协议争议境外仲裁中，申请人往往会递进式地提出以下三类指控：
1、抄袭指控（最严重的指控），申请人可能同时提起其他仲裁策略（如紧急披露证据Urgent Request For Disclosure）----对申请人的举证要求较高，必须提供直接证据；
2、不当使用（Misuse次之指控）,较为宽泛，不仅指抄袭，还包含所有与协议约定的使用目的不符的使用情形；——对申请人的举证要求相对较低，只要间接证据充分，仲裁庭可作合理推定。
3、衍生发展（Derive From），指接受方利用了申请人的保密信息开发自有技术，被申请人技术由保密信息衍生发展而来。这类指控较模糊，往往伴随抄袭或不当使用一并提起。

关于“抄袭”或“不当使用”指控成立的法律要件：
第一，接触保密信息；第二，通过比对两家技术资料，发现技术细节上存在重大相似。
申请人在仲裁指控中的策略，避开两家技术在核心流程、重要部件、基本性能上的重大不同点，仅着重描述技术细节上的相似点（罗列大量的技术相似点，有些不过是公知信息或通用技术），有意夸大技术相似点在整个技术包中的重要性和比例，并尽可能利用那些具有视觉冲击力的点误导仲裁庭。

关于抗辩理由：
被申请人需要对这些相似点给予合理解释，抗辩理由一般包括：自主研发、公知信息、其他合法来源（前三解决定责问题）、技术上的重大不同点及相似点的重要性和在技术包中的比例（后二解决定损问题）。
*公知信息的来源：专利、权威书籍、权威期刊、工程技术标准和手册。
*其他合法来源：已过保密期的项目技术信息；从第三方处合法获得的技术信息；从实际运行项目中获得的信息；从实际运行项目中获得的经验。
*在解释技术上的重大不同点时，仍必须充分解释技术上的相似点（一体两面）；
*答辩总体思路：三个层次（核心技术、工程解决方案、图面画法）；

关于请求的四种类型：损害赔偿金（Monetary Damages）禁令（Injunction）/ 宣告（Declaration）/ 仲裁费用（Arbitration Costs）